关于深入学习贯彻全国科学技术大会精神的意见

上一篇: 国资委党委关于在中央企业开展党员先进性教育活动的实施意见
下一篇: 绍兴市人民政府办公室转发市安监局关于绍兴市重大安全生产事故行政责任追究暂行办法的通知

因受贿进行违法活动构成其他犯罪
------是“从一重罪处断”还是“数罪并罚”

（湖北真武律师事务所 周成）
一．案情简介
被告人康某系中国某航空公司经贸中心经理，1998年初，康某经曾某介绍，同意以中国某航空公司名义为黄某代理进口货物。期间，介绍人曾某告诉康某，事成后可给其好处费。98年5月27日，康某在未见外商的情况下，按介绍人曾某转交的文件，以中国某航空公司的名义签署了虚假的外贸合同及外贸代理协议。同年6月2日、4日、5日，康某随同曾某，使用虚假的外贸合同，外贸代理协议和报关单等凭证，放任客户自带汇票，通过中国某航空公司会计先后购汇共计1500余万，后将其汇给香港某公司。事后，康某从中收取好处费人民币15万元。
二．处理意见
对被告人康某的上述行为分别构成受贿罪和非法经营罪没有异议。但是对于此二罪如何处理，有三种不同的意见：
第一种意见认为，被告人康某在非法经营活动中收受他人给予的好处费是基于不同的犯罪目的而实施了彼此不相联系的犯罪行为，侵犯了不同的客体，故而康某的受贿行为和非法经营行为之间不存在牵连关系，不属于牵连犯，对其应予数罪并罚。
第二种意见认为，被告人康某之所以实施非法经营行为，就是想得到好处费，后来也确实得到了。由此可见，其实施的非法经营行为和受贿行为是有目的行为与手段行为的牵连关系，符合牵连犯的构成特征，牵连犯是数行为触犯了数个罪名，因为行为人在主观上出自犯一罪，而在客观上行为之间又表现为不可分离，而在处罚上采取吸收主义，按数罪中的重罪处以重罪之刑，轻罪被重罪吸收，所以采取“从一重罪处断”原则，以受贿罪论。
第三种意见认为，因受贿而进行违法活动构成其他罪的，不仅有两个以上的行为和故意，而且侵犯了两种以上的法益，理当数罪并罚。这是对受贿罪的法益采取职务行为的不可收买性说的当然结论。最高人民法院刑一庭审判长会议《关于被告人受贿后徇私舞弊为服刑罪犯减刑、假释的行为应定一罪还是数罪的研究意见》就采用此观点。
三．法理分析
笔者认为，第一种意见和第三种意见表面上一样，其实前提不一样，第三种意见的前提是康某的行为构成牵连犯。被告人康某的受贿行为和非法经营行为之间存在牵连关系这一点是无庸置疑的。众所周知，牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，而其犯罪的方法行为或结果行为，又触犯了其他罪名的情况。牵连犯一般有两种情况：一是行为人实施某一种犯罪，而其犯罪所采取的方法又触犯了其他罪名。例如：甲伪造证件冒充国家工作人员进行诈骗，其目的行为构成诈骗罪，其方法行为又触犯伪造公文证件印章罪。二是行为人实施某一犯罪，其犯罪结果又牵连了另一个罪名。例如：甲盗窃银行支票冒名取款。盗窃是目的行为，但甲去冒领款项则是结果行为，又触犯了诈骗罪。
由以上分析可以看出，构成牵连犯必须具备以下条件：其一，牵连犯必须有两个以上的危害行为，这是牵连犯的前提条件。其二，牵连犯的数个行为之间必须具有牵连关系。所谓牵连关系，是指行为人实施的数个行为之间具有手段与目的或原因与结果的关系。也就是说，行为人的数个行为分别表现为目的行为或原因行为，手段行为或结果行为，并相互依存形成一个有机的整体。其三，牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名，这是牵连犯的法律特征，也是确定牵连犯的标志。牵连犯具有两个以上的危害行为，是事实上的关系，牵连犯触犯两个以上的罪名，是法律上的关系。可见，牵连犯本质上是数罪，而非一罪。结合本案可以看出，被告人康某的行为符合上述规定。但对牵连犯在处罚上，我国刑法界争论很大，主要有三种观点：一是从一重罪处断。对于牵连犯应当按数罪中最重的一个罪定罪，并在法定刑内酌情从重处罚。二是数罪并罚。牵连犯是实质上的数罪，其社会危害性重于单纯的一罪，并与完全独立的数罪没有本质和程度上的差别，若将客观上并无必然联系，但却因行为人的牵连意图而实际发生牵连关系的数罪，仅按一罪从重处罚，其结果必然与因分别起意实施相同数罪被按并罪论处的结果大相径庭，从而造成同罪不同罚的差别。此外，也有可能在司法实践中造成异罪同罚的结果。三是双重处断原则。对于牵连犯既不能一律采用从一重罪处断原则，也不能适用数罪并罚原则，而应当依据一定的标准决定究竟采用何种原则予以处断。
之所以出现上述几种不同观点，主要是我国刑法总则中对牵连犯处罚并无统一规定，在刑法分则中对牵连犯的处罚有的采用并罚，有的则采用从一重罪处罚。1、采用数罪并罚的条文有：（1）刑法第157条第2款“以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第277条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。”（2）刑法第198条第2款“有前款第四项，第五项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”（3）刑法第241条第4款规定“收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。”（4）刑法第321条第三款“犯前两款罪，对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害，伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。”2、采用从一重罪处断的条文典型的有刑法第399条第三款“司法人员贪赃枉法，有前两款行为的，同时又构成本法第385条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”还有刑法第171条第三款“伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照本法第170条的规定定罪从重处罚。”
对于本案而言，其实早有法律规定，全国人大常委会1988年制定的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》指出“因受贿而进行违法活动构成其他罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”但是，由于修订刑法时未将其吸收进来，故而并不能直接适用。
综上所述，笔者认为，对于牵连犯的处断，刑法应当作出统一的规定。在目前没有统一规定的情况下，当采用双重处断原则为宜。因为牵连犯数行为虽然触犯数个罪名，但行为人主观上毕竟出自一个犯罪目的，数行为在客观上又表现为不可分离，所以处断上当采取吸收主义按“从一重罪处断”为宜。但如果法律有明文规定互相牵连的两种犯罪实行数罪并罚时，理当数罪并罚。只有如此，方能体现罪行法定原则。正如有的学者所言，立法者的眼光应盯住法律明文规定的犯罪，而不要总盯在未规定的犯罪上。

2003年10月20日 周成

地址：湖北襄樊襄城南街 湖北真武律师事务所 周成


青海省人民政府


青海省科学技术奖励办法

第36号


《青海省科学技术奖励办法》已经2003年11月18日省人民政府第5次常务会议审议通过，现予公布，自2004年2月1日起施行。 

代省长：杨传堂 

二○○三年十二月三日
第一章 总则

第一条 为奖励在科学技术创新活动中做出突出贡献的公民、组织，依据《国家科学技术奖励条例》，结合本省实际，制定本办法。

第二条 青海省科学技术奖（以下简称省科技奖）由省人民政府设立并依照本办法规定予以奖励。

各州（地、市）人民政府可根据当地科学技术进步和社会经济发展状况，设立一项科学技术奖。具体办法由州（地、市）人民政府制定，报省人民政府科技行政主管部门备案。

省人民政府各部门不再设立政府科学技术奖。

第三条 省人民政府设立省科学技术奖励委员会（以下简称省科技奖励委员会），其成员由省人民政府科技行政主管部门提出，报省人民政府批准。

省人民政府科技行政主管部门负责省科技奖评审的组织工作。

第四条 省科技奖贯彻尊重劳动、尊重知识、尊重人才、尊重创造的方针，坚持公开、公平、公正的评审原则。

第五条 省科技奖实行公告异议制度，接受社会监督。

省科技奖的申报、推荐、评审和授予，不受任何组织或个人的非法干涉。

第六条 省科技奖奖励经费在省人民政府奖励基金中专项列支，奖励评审工作经费列入部门预算。

第二章 省科技奖的设置

第七条 省科技奖设以下三类：

（一）科学技术重大贡献奖；

（二）科学技术进步奖；

（三）科学技术国际合作奖。

第八条 科学技术重大贡献奖授予下列公民：

（一）在工程技术领域开发研究中做出重大技术发明，引起该技术领域的跨越发展，促进产业结构变革，创造出重大经济效益或社会效益的；

（二）在自然科学研究中获得重大科学发现，取得创造性研究成果，引起本科学领域或相关科学领域的突破性发展，被国内外同行所公认的。

第九条 科学技术进步奖授予下列公民或组织：

（一）在新产品、新工艺、新材料、生物新品种等的研究开发中，做出重大科技创新，推动科技成果转化，创造显著经济效益的；

（二）引进、吸收、转化新技术，推广、应用已有科技成果，做出突出贡献，取得显著经济效益或者社会效益的；

（三）长期从事社会公益性科技工作和科技基础性工作，获得重大成果，创造显著社会效益的；

（四）实施重大工程项目，在技术和系统管理方面有重大创新，取得显著经济效益、社会效益和生态效益的。

第十条 科学技术国际合作奖授予对我省科技事业做出突出贡献的下列外国人：

（一）同在青的中国公民或者组织合作研究、开发，取得重大科技成果的；

（二）向在青的中国公民或者组织传授先进技术、培养人才成效特别显著的；

（三）促进我省与外国的科技交流与合作，做出重要贡献的。

第十一条 科学技术重大贡献奖、科学技术国际合作奖不设等级；科学技术进步奖设一等奖、二等奖两个等级。

省科技奖的奖励标准为：科学技术重大贡献奖50万元；科学技术进步奖：一等奖每项8万元，二等奖每项4万元；科学技术国际合作奖只颁发证书。

第三章 省科技奖的评审和授予

第十二条 省科技奖每年评审一次。科学技术重大贡献奖不超过1项，授奖人数一般为1名；科学技术进步奖奖励项目不超过15项；科学技术国际合作奖不超过2项。

第十三条 省科技奖候选人由下列单位推荐：

（一）各州（地、市）人民政府；

（二）省人民政府各部门；

（三）中央驻青单位；

（四）各类企事业单位及社会团体。

第十四条 省科技奖励工作办公室应在评审前60日，通过报纸、广播、电视等大众传媒向社会公告省科技奖评审申报、推荐时间、方式等事项，并设立咨询电话，回答社会各界询问。

第十五条 省科技奖申报、推荐、评审等工作依照下列程序进行：

（一）申报、推荐单位填写统一格式的申报、推荐书，并提供客观的评价证明材料；

（二）省科技奖励工作机构负责对申报、推荐材料进行审查，并将合格的申报、推荐材料提交省科技奖励委员会组织评审；

（三）省科技奖励委员会依照本办法的规定，负责聘请有关方面专家、学者组成评审委员会，开展省科技奖的评审工作；

（四）评审委员会作出认定科学技术成果的结论，并向省科技奖励委员会提出获奖种类、项目、人员、等级的建议；

（五）省科技奖励委员会根据评审委员会的建议，作出获奖种类、项目、人员、等级的决议。

第十六条 省人民政府科技行政主管部门对省科技奖励委员会作出的决议进行审核，报省人民政府批准。

第十七条 科学技术重大贡献奖和科学技术进步奖由省人民政府颁发荣誉证书和奖金；科学技术国际合作奖由省人民政府颁发证书。

第四章 法律责任

第十八条 剽窃、侵吞他人的发现、发明或其他科技成果，或以其他不正当手段骗取省科技奖的，由省科技行政主管部门报省人民政府批准后，撤销奖励、追回奖金。

第十九条 推荐单位或个人提供虚假数据、材料和证明，协助他人骗取省科技奖的，由省科技行政主管部门通报批评；情节严重的，暂停或取销其推荐资格；对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。

第二十条 参与省科技奖评审活动的有关工作人员在评审活动中弄虚作假、徇私舞弊的，依法给予行政处分。

第五章 附则

第二十一条 省科技奖的评审标准和实施细则由省人民政府科技行政主管部门制定。

第二十二条 鼓励社会力量面向社会设立科学技术奖，具体办法参照《社会力量设立科学技术奖励管理办法》执行。

第二十三条 推荐申报国家科学技术奖，依照《国家科学技术奖励条例》的规定执行。

第二十四条 本办法自2004年2月1日起施行。2001年1月4日省人民政府第21次常务会议审议通过的《青海省科学技术奖励办法》同时废止。